Заказчик в договоре обязывает покупать материалы у определенных поставщиков
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Заказчик в договоре обязывает покупать материалы у определенных поставщиков». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Ранее при заключении контракта с единственным поставщиком заказчики должны были включить обоснование в план-график. Федеральным законом от 1 мая 2019 № 71-ФЗ заказчики были освобождены от этой обязанности — с июля 2019 года обосновывать невозможность использования конкурентных видов процедур при закупке у единственного поставщика больше не требовалось.
Когда проводится закупка 44 ФЗ:
| Новые требования при закупке ТРУ у единственного поставщика |
| 22 октября 2020 г. вступило в силу постановление Правительства РФ № 1649. Оно предусматривает возможность приобретать у единственного поставщика ТРУ для государственных нужд только после проведения экспертизы. |
Обращение государственного заказчика в Правительство обязательно должно содержать:
|
Каждое подобное обращение теперь должно сопровождаться тремя экспертными заключениями:
|
| На основании представленных заключений Правительством принимается решение о целесообразности проведения закупки неконкурентным способом. |
| В результате реализации постановления ожидается не только повышение эффективности осуществления госзакупок, но и сокращение случаев выбора единственным поставщиком тех исполнителей, которые не обладают достаточными возможностями и компетенциями для надлежащего исполнения контракта. |
Случаи применения Закупки у единственного поставщика по 44-ФЗ строго регламентированы статьей 93 Закона № 44-ФЗ и допускаются в отношении определенных видов закупок, так как при таком способе определения поставщика возможно возникновение целого ряда коррупционных составляющих.
Секрет 8 — станьте хозяином положения
Еще раз напомним: поставщики заинтересованы в вас больше, чем вы в них. Клиент всегда прав, а клиент в данном случае — это именно вы. Не вы должны бегать за снабженцами, а они за вами. Ведя переговоры, дайте понять: условия будете диктовать вы. Не нравится — до свидания. Именно так делают крупные торговые сети. Отличный пример — продуктовые магазины типа “Магнита” или “Красного и белого”. Они вполне могут ставить условия гигантам типа “Кока-Колы”.
Правда, здесь есть одно “но”. Пока ваши объемы небольшие, гнуть свою линию не получится. Поставщики не будут бояться потерять клиента с оборотом несколько десятков тысяч рублей в месяц. Поэтому здесь тоже надо действовать поэтапно. Чем выше ваши объемы, тем смелее можно общаться со снабженцами.
Как заключать прямой договор по 44-ФЗ: порядок и нюансы
Нововведения в 44-ФЗ с 1 июля 2019 года отменили необходимость размещения информации в ЕИС при закупках у единственного поставщика при заключении прямых контрактов. Каких сроков следует придерживаться при подписании такого рода прямых договоров? Закон отводит от 5 до 30 дней на заключение прямого договора по 44-ФЗ. Обоснование этому содержится в положениях 44-ФЗ, где говорится, что прямой контракт не может быть подписан ранее 5 дней, и ст. 528 Гражданского кодекса РФ, устанавливающий тридцатидневный срок для заключения договора.
Заключая прямой договор по 44-ФЗ, следует придерживаться нижеприведенного регламента:
- Руководство издает приказ, в котором содержится решение об осуществлении прямой закупки.
- Отдел, ответственный за контрактную работу, проводит расчеты по цене, составляет ее обоснование и разрабатывает проект договора.
- Предприятие выбирает поставщика, после чего отправляет ему документацию, содержащую условия сделки, и предложение о заключении прямого контракта.
- Потенциальному подрядчику (поставщику) направляется проект договора.
- Стороны подписывают прямой договор. Если его условиями предусмотрено обеспечение исполнения контракта, исполнитель должен внести необходимую сумму.
Инструменты и расходные материалы
Дрель или перфоратор — это сложный выбор, который большая часть мастеров однозначно делают в пользу перфоратора, а большая часть обычных хозяев квартир, иногда производящих мелкий ремонт — в пользу дрели. Между тем, если перфоратором вы сможете проделать отверстия в твердых материалах, то мягкие материалы от грубого воздействия перфоратора рискуют раскрошиться в месте сверления, и отверстие выйдет неаккуратным, не подходящим для использования. Наружные стены, особенно кирпичные в старых домах, просверлит только перфоратор. Вместе с тем, если у вас есть необходимость работы с гипсокартоном или со стеной с толстым слоем штукатурной отделки, лучше взять дрель. Помните также, что для сверления плитки в ванной следует брать специальные сверла.
Налоги и давальческие материалы
Если неиспользованные материалы, согласно условиям заключенного договора, остаются подрядчику, то эта операция считается реализацией и облагается НДС (ст. НК РФ). В этом случае по завершении строительства, основываясь на отчетах подрядчика, заказчик на стоимость материалов, которые остаются подрядчику.
По ст. и НК РФ имущество, относящееся к недостаче, НДС не облагается.
Любое неверное документальное оформление может обернуться налоговыми рисками в виде частичного или полного непризнания расходов, что приведет к доначислению налогов и штрафам.
Налоговая база уменьшается только при документальном подтверждении расходов. Неправильно заключенные договоры могут быть частично или полностью переквалифицированы в договоры другой формы, что повлияет на сумму исчисляемых налогов.
В каких случаях заказчик может участвовать в закупках по 44-ФЗ
Согласно п. 4 ст. 3 № 44-ФЗ, участником закупки может стать любое юридическое лицо (кроме офшорных компаний). Причем его место нахождения, форма собственности, организационно-правовая форма и место происхождения капитала значения не имеют. Такие же возможности есть и у физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей.
А в ст. 31 № 44-ФЗ установлены требования, которым должен соответствовать потенциальный поставщик:
- Правоспособность (ст. 49 ГК РФ).
- Непроведение ликвидации.
- Неприостановление деятельности.
- Отсутствие налоговых задолженностей более 25 % балансовой стоимости активов.
- Отсутствие судимостей за экономические преступления у руководства.
- Непривлечение организации к ответственности по ст. 19.28 КоАП РФ (взятка) в течение не менее чем двух лет.
- Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности.
- Отсутствие конфликта интересов с заказчиком.
- Отсутствие статуса офшорной компании.
Таким образом, из числа заказчиков, указанных в п. 5, 6, 7 ст. 3, исполнителями контракта могут стать государственные или муниципальные казенные и бюджетные организации при условии их соответствия вышеуказанным требованиям, потому что им разрешено получать доход от производства товаров, работ или услуг.
Особые случаи. Закупка 44 ФЗ
Особым случаем Закупки у единственного поставщика является заключение госконтрактов в отношении поставок для обеспечения мероприятий по устранению последствий чрезвычайных ситуаций, когда применение аукционов невозможно в связи с длительностью процедуры (пункт 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ).
Также такой способ госзакупок проводится в случае признания проведенных процедур конкурентного открытого или закрытого отбора поставщиков несостоявшимися и публикации их результатов на портале госзакупок. В данном случае госконтракт заключается напрямую с участником конкурса, удовлетворяющим требованиям извещения, на условиях, предусмотренных документацией о закупке (пункты 24 и 25 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ).
В отдельных случаях закупки в данной форме проводятся в соответствии с постановлениями и решениями правительства РФ, определяющих конкретного поставщика и перечень приобретаемых товаров и услуг (пункт 2 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ).
Как прописать в договоре что используется материал заказчика и подрядчика
Если результат работы не был, достигнут либо достигнутый результат оказался с недостатками, которые делают его не пригодным для обычного использования, по причинам, вызванным недостатками предоставленного Заказчиком материала, оборудования или иного имущества, Подрядчик вправе требовать оплаты, выполненной им работы. 4.8. При неисполнении Заказчиком уплатить установленную настоящим договором цену, причитающуюся Подрядчику в связи с выполнением договора подряда, Подрядчик имеет право на удержание результата работы (ст. 359, 360 ГК РФ), а также принадлежащих Заказчику оборудования, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества Заказчика до уплаты Заказчиком соответствующих сумм. 5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПОДРЯДЧИКА ЗА НЕНАДЛЕЖАЩЕЕ КАЧЕСТВО РАБОТЫ 5.1.
ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ НА МАТЕРИАЛ
Вопрос о праве собственности на передаваемые материалы в ряде случаев может играть очень важное значение. Так, часто с ним связывается момент перехода рисков. Кто же несет риск случайной гибели или повреждения предоставленных заказчиком материалов? Ответ на этот вопрос мы находим в общих положениях о подряде (ч. 1 п. 1 ст. 705 ГК), а именно — риск случайной гибели или повреждения материалов, оборудования и т.п. несет предоставившая их сторона. Но здесь важно обратить внимание, что эта норма является диспозитивной, т.е. риск случайной гибели материалов, предоставленных заказчиком, можно переложить и на подрядчика, если предусмотреть соответствующее условие в договоре. Во многих случаях включение такого условия может быть весьма оправданным, ведь, после того как заказчик передает материалы, они фактически попадают в ведение подрядчика, и если именно он будет носителем риска случайной гибели или повреждения этих материалов, то обязательно постарается предпринять максимум усилий, чтобы минимизировать соответствующий риск.
Дополнительные гарантии приобретает заказчик в случае, когда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика). К такому договору будет применима ст. 35 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 «О защите прав потребителей», согласно которой в случае полной или частичной утраты (повреждения) материала заказчика подрядчик обязан в трехдневный срок заменить его однородным материалом аналогичного качества и по желанию заказчика выполнить из него работу в разумный срок, а при отсутствии такого материала — возместить потребителю двукратную цену утраченного (поврежденного) материала.
Некоторые заказчики отмечают в договоре, что материалы переходят в собственность подрядчика, рассчитывая таким образом переложить с себя риск их гибели. При этом они упускают из внимания то обстоятельство, что будет действовать специальная норма ст. 705 ГК РФ, а вовсе не общее правило о том, что риск случайной гибели или повреждения имущества несет его собственник. Следовательно, чтобы снять с себя бремя риска, в силу диспозитивности ст. 705 ГК РФ достаточно указать в договоре, что соответствующий риск будет нести подрядчик.
Другой вопрос, косвенно связанный с правом собственности на материалы: сможет ли заказчик вернуть остаток материала, который не был использован подрядчиком? Если в договоре указано, что заказчик сохраняет право собственности на материалы, то, безусловно, сможет. Более того, он сможет использовать предусмотренные ГК РФ средства защиты права собственности, например истребовать остаток материала из чужого незаконного владения. Однако даже в случае отсутствия такого условия в силу закона подрядчик обязан после окончания работ предоставить заказчику отчет об израсходовании материала и вернуть его остаток либо с согласия заказчика пропорционально уменьшить цену работы (ч. 1 ст. 713).
О чем раздел. Срок — второе существенное условие договора поставки. Стороны при заключении договора поставки обязательно должны указать дату, когда продавец передает товар покупателю, или прописать условия определения этой даты.
Что здесь писать. Если покупателю важно, чтобы товар доставили к конкретной дате и не раньше, в договоре нужно указать, что «ранее данного срока товар не может быть поставлен». Иначе поставщик может привезти товар, а покупатель не сможет его принять и понесет этого убытки. Например, если вы заказываете крупногабаритное оборудование, но пока в помещении идет ремонт и вам некуда его установить.
Если важно, чтобы товар привезли как можно раньше, в договоре поставки можно написать, что «поставка раньше указанного срока возможна при условии уведомления покупателя за дней».
Цена, количество, качество и ассортимент товара
О чем раздел. Условия о цене, количестве и ассортименте товара можно включать в сам договор поставки или в приложения к нему. Это зависит от особенностей сотрудничества компаний.
| Планируется разовая поставка по договору | Поставка товара партиями в течение долго времени |
|---|---|
| Удобнее прописать все условия сразу в договоре | Удобнее перенести условия о ценах, количестве и ассортименте товара в приложения |
Что здесь писать. По закону продавец обязан вместе с вещью передать ее комплектующие и относящиеся к ней документы: технический паспорт, сертификат, инструкцию по эксплуатации. В договоре можно перечислить эти документы.
О чем раздел. Момент приемки товара — один из самых важных: если в договоре не согласован порядок приемки, при этом товар принят, покупатель обязан его оплатить.
Что здесь писать. Если стороны нечетко проговорили условия приемки, это почти всегда приведет к спорам. Чтобы их избежать, в договоре желательно прописать следующие пункты.
Лица, которые будут участвовать в приемке, со стороны обоих контрагентов. Вряд ли принимать товар будет директор компании или сам индивидуальный предприниматель. Поэтому нужно указать:
- кто будет принимать и на основе каких документов, например доверенностей или удостоверений;
- обязанность заранее сообщить друг другу, например за три дня, кто будет участвовать в приемке.
Сроки приемки. Если в договоре срока нет, то по закону товар должен быть принят в разумный срок. Судебная практика считает разумным сроком 7 дней. Бывает, что за это время товары могут испортиться, поэтому в таких случаях особенно важно установить короткий срок, например один день.
Действия до приемки товара. Иногда для приемки нужно освободить помещение, нанять подъемно-погрузочную технику, установить измерительные приборы. Обо всем этом лучше договориться сразу, чтобы при споре не пришлось выискивать обязанности сторон в гражданском кодексе.
Действия во время приемки товара. Если нарушить порядок приемки, в некоторых случаях покупатель не сможет доказать, что продавец поставил товар ненадлежащего качества. Поэтому в договоре этот порядок тоже лучше подробно прописать: как проверяется работоспособность, проходит осмотр или экспертиза.
Заказчик не имеет права отказаться от принятия работ
В форме договора подряда с использованием материалов Заказчика, Заказчик не имеет права отказаться от принятия работ. Данный вид договора заключается между юридическими лицами.
Договор подряда является основным юридическим документом, определяющим порядок и условия выполнения работ. Он заключается между Исполнителем и Заказчиком и регламентирует права и обязанности сторон.
В данной форме договора, Заказчик предоставляет Исполнителю материалы, необходимые для выполнения работы. Такие материалы могут включать в себя различные ресурсы или инструменты, необходимые для выполнения задачи. Заказчик имеет право указывать на конкретные требования и качество материалов.
Одним из важных условий договора подряда является определение цены работ. В данной форме договора, цена работ может предусматривать как оплату за выполнение работ, так и вознаграждение за использование материалов Заказчика.
Бизнес: • Банки • Богатство и благосостояние • Коррупция • (Преступность) • Маркетинг • Менеджмент • Инвестиции • Ценные бумаги: • Управление • Открытые акционерные общества • Проекты • Документы • Ценные бумаги — контроль • Ценные бумаги — оценки • Облигации • Долги • Валюта • Недвижимость • (Аренда) • Профессии • Работа • Торговля • Услуги • Финансы • Страхование • Бюджет • Финансовые услуги • Кредиты • Компании • Государственные предприятия • Экономика • Макроэкономика • Микроэкономика • Налоги • Аудит
Промышленность: • Металлургия • Нефть • Сельское хозяйство • Энергетика
Строительство • Архитектура • Интерьер • Полы и перекрытия • Процесс строительства • Строительные материалы • Теплоизоляция • Экстерьер • Организация и управление производством
При длительном сотрудничестве стороны могут установить в договоре условия согласования заявки на поставку очередной партии товара. Обычно сотрудникам компании-поставщика требуется некоторое время, чтобы убедиться, что в наличии имеется указанный в заявке товар в нужном количестве. Поэтому ограничение этого времени не входит в интересы поставщика. Однако и отсутствие срока рассмотрения заявки не является оптимальным вариантом: тогда покупатель полностью лишится временных ориентиров.
Безопасная формулировка: «Поставщик обязан рассмотреть заявку покупателя в течение 5 рабочих дней с момента подтверждения получения заявки покупателя со стороны поставщика».
Для поставщика выгодно начинать отсчет срока именно с момента, когда он подтвердит, что получил заявку покупателя и измерять его в рабочих днях, а не в календарных. Еще выгоднее для поставщика – ограничиться общей формулировкой.
Выгодная формулировка: «Поставщик обязан рассмотреть заявку покупателя в разумный срок».